《商標一般違法判斷標準》理解與適用（一）

2021年12月13日，國家知識產(chǎn)權局制定印發(fā)《商標一般違法判斷標準》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《標準》）。為深入推進(jìn)商標執法業(yè)務(wù)指導工作，進(jìn)一步做好《標準》的宣傳解讀，幫助執法人員準確理解條文的含義，及時(shí)解答各地在實(shí)施過(guò)程中的適用問(wèn)題，國家知識產(chǎn)權局撰寫(xiě)了《〈商標一般違法判斷標準〉理解與適用》，自即日起在國家知識產(chǎn)權局官方微信上分批次發(fā)布。

《商標一般違法判斷標準》理解與適用

第一條

為了加強商標管理，強化商標執法業(yè)務(wù)指導，統一執法標準，根據《中華人民共和國商標法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《商標法》）、《中華人民共和國商標法實(shí)施條例》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《商標法實(shí)施條例》）以及相關(guān)法律法規、部門(mén)規章，制定本標準。

商標，作為標示商品或者服務(wù)來(lái)源的商業(yè)標記，具有私權屬性，但其也關(guān)系到市場(chǎng)秩序、消費者利益等社會(huì )公共利益，從而兼具有公共性和社會(huì )性。商標的雙重屬性，決定了市場(chǎng)主體申請、使用商標的行為應受到必要的約束，以維護商標權利人利益、消費者利益、社會(huì )公共利益的平衡。商標執法部門(mén)既承擔保護商標權的職能，也負責對商標的申請和使用行為進(jìn)行管理，從而保障商標功能正常發(fā)揮，維護商標管理秩序。商標管理在我國商標法律體系中具有重要的地位和作用?！渡虡朔ā返谝粭l明確規定加強商標管理是其立法目的和立法宗旨之一，《商標法》第七條第二款規定進(jìn)一步強調“各級工商行政管理部門(mén)應當通過(guò)商標管理，制止欺騙消費者的行為” ?！渡虡朔ā返诹乱詫?zhuān)章形式對商標使用行為的管理進(jìn)行了詳細規定。負責商標執法的部門(mén)通過(guò)商標管理，凈化商標注冊及使用環(huán)境，保護消費者利益，防范商標侵權行為，促進(jìn)市場(chǎng)主體規范使用商標，充分發(fā)揮商標在市場(chǎng)經(jīng)濟中的作用。

根據2018年《國務(wù)院機構改革方案》和《國家知識產(chǎn)權局職能配置、內設機構和人員編制規定》，國家知識產(chǎn)權局負責對商標執法工作的業(yè)務(wù)指導，制定商標執法的檢驗、鑒定和其他相關(guān)標準。根據《全國人民代表大會(huì )常務(wù)委員會(huì )關(guān)于國務(wù)院機構改革涉及法律規定的行政機關(guān)職責調整問(wèn)題的決定》，《國務(wù)院機構改革方案》確定由組建后的行政機關(guān)或者劃入職責的行政機關(guān)承擔的，在有關(guān)法律規定尚未修改之前，調整適用有關(guān)法律規定，由組建后的行政機關(guān)或者劃入職責的行政機關(guān)承擔。根據《國務(wù)院關(guān)于國務(wù)院機構改革涉及行政法規規定的行政機關(guān)職責調整問(wèn)題的決定》，《國務(wù)院機構改革方案》確定由組建后的行政機關(guān)或者劃入職責的行政機關(guān)承擔的，在有關(guān)行政法規規定尚未修改或者廢止之前，調整適用有關(guān)行政法規規定，由組建后的行政機關(guān)或者劃入職責的行政機關(guān)承擔。因此，《商標法》《商標法實(shí)施條例》規定的原國家工商行政管理總局商標局的商標管理職責，由國家知識產(chǎn)權局承擔。國家知識產(chǎn)權局立足職責，在現有商標法律體系框架之下，按照法律、行政法規、部門(mén)規章的有關(guān)規定，系統梳理、總結提煉多年來(lái)商標管理的有益經(jīng)驗與做法，聚焦行政執法實(shí)踐中的典型問(wèn)題，制定《標準》，旨在為執法部門(mén)依法行政提供具體操作指引，切實(shí)加強商標管理。

第二條

負責商標執法的部門(mén)查處商標一般違法行為適用本標準。

本條是關(guān)于《標準》適用范圍的規定。

根據有關(guān)法律、法規及相關(guān)部門(mén)的 “三定”規定，負責商標執法的部門(mén)是指履行商標執法職能的部門(mén)，除了承擔商標執法職責的市場(chǎng)監督管理部門(mén)，還包括具有商標執法權的知識產(chǎn)權管理部門(mén)、綜合執法部門(mén)等，具體以地方“三定”規定為準。具有商標執法權的知識產(chǎn)權管理部門(mén)如上海市浦東新區知識產(chǎn)權局、長(cháng)沙市知識產(chǎn)權局、廣州開(kāi)發(fā)區知識產(chǎn)權局等。

需要指出的是，我國對于商標專(zhuān)用權的保護實(shí)行行政保護和司法保護并行的制度。保護注冊商標專(zhuān)用權，不僅涉及保護商標權利人法定權利，還涉及保障消費者利益和維護公共秩序，需同時(shí)保障私權和公共利益。但商標的管理，在使用人未侵犯他人注冊商標專(zhuān)用權的情況下，僅涉及保障消費者利益和維護公共秩序，因此對其僅進(jìn)行行政查處，同時(shí)，相關(guān)行政行為接受司法監督。

第三條

本標準所稱(chēng)的商標一般違法行為是指違反商標管理秩序的行為。

本條規定了商標一般違法行為的含義和具體類(lèi)型。

有下列行為之一的，均屬商標一般違法：

（一）違反《商標法》第六條規定，必須使用注冊商標而未使用的；

（二）違反《商標法》第十條規定，使用不得作為商標使用的標志的；

（三）違反《商標法》第十四條第五款規定，在商業(yè)活動(dòng)中使用“馳名商標”字樣的；

（四）違反《商標法》第四十三條第二款規定，商標被許可人未標明其名稱(chēng)和商品產(chǎn)地的；

（五）違反《商標法》第四十九條第一款規定，商標注冊人在使用注冊商標的過(guò)程中，自行改變注冊商標、注冊人名義、地址或者其他注冊事項的；

（六）違反《商標法》第五十二條規定，將未注冊商標冒充注冊商標使用的；

（七）違反《商標法實(shí)施條例》第四條第二款和《集體商標、證明商標注冊和管理辦法》第十四條、第十五條、第十七條、第十八條、第二十條、第二十一條規定，未履行集體商標、證明商標管理義務(wù)的；

（八）違反《商標印制管理辦法》第七條至第十條規定，未履行商標印制管理義務(wù)的；

（九）違反《規范商標申請注冊行為若干規定》第三條規定，惡意申請商標注冊的；

（十）其他違反商標管理秩序的。

本條明確了《標準》的制定目的和法律依據。

“商標一般違法”是實(shí)踐中形成的固定表達，是指僅違反商標管理秩序但未侵害他人商標專(zhuān)用權的行為?！耙话氵`法”中的“一般”是指違法的情形，并非指違法的情節，故“一般違法”不是與“嚴重違法”相對應的概念，而是與侵犯特定商標專(zhuān)用權的“侵權假冒”相區分的概念?！稑藴省愤m用的案件范圍主要是違反商標管理秩序的案件。根據《商標法》《商標法實(shí)施條例》《集體商標、證明商標注冊和管理辦法》《商標印制管理辦法》《規范商標申請注冊行為若干規定》等法律、法規、規章的相關(guān)規定，本條以列舉加兜底條款的方式規定了商標一般違法行為包含的十種具體情形，兼具明確性和開(kāi)放性。這十種情形涉及強制注冊、禁止使用、馳名商標宣傳、被許可人義務(wù)、自行改變注冊事項、冒充注冊商標、集體商標和證明商標管理、商標印制管理及惡意申請等。

第四條

根據《商標法》第六條、《中華人民共和國煙草專(zhuān)賣(mài)法》第十九條、《中華人民共和國煙草專(zhuān)賣(mài)法實(shí)施條例》第二十二條和第六十五條規定，卷煙、雪茄煙、有包裝的煙絲以及電子煙等新型煙草制品必須使用注冊商標，未在中國核準注冊的，不得在中國生產(chǎn)、銷(xiāo)售。

在中國銷(xiāo)售的進(jìn)口卷煙、雪茄煙、有包裝的煙絲以及電子煙等新型煙草制品，必須使用在中國核準注冊的商標。

本條規定了強制使用注冊商標商品的情形。

《商標法》第四條第一款中規定：“自然人、法人或者其他組織在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，對其商品或者服務(wù)需要取得商標專(zhuān)用權的，應當向商標局申請商標注冊?！钡诹鶙l規定：“法律、行政法規規定必須使用注冊商標的商品，必須申請商標注冊，未經(jīng)核準注冊的，不得在市場(chǎng)銷(xiāo)售?！薄渡虡朔ā芬幎艘宰栽缸詾樵瓌t、強制注冊為例外的商標注冊制度。對于一般的商品或者服務(wù)，其經(jīng)營(yíng)者希望取得商標專(zhuān)用權的，才需要申請商標注冊；法律、行政法規規定必須使用注冊商標的商品或服務(wù)，其經(jīng)營(yíng)者必須申請商標注冊，使用經(jīng)核準注冊的商標，是進(jìn)入市場(chǎng)的前置條件。

現行法律、行政法規中，對必須使用注冊商標的商品或服務(wù)作出規定的，只有《中華人民共和國煙草專(zhuān)賣(mài)法》和《中華人民共和國煙草專(zhuān)賣(mài)法實(shí)施條例》?！吨腥A人民共和國煙草專(zhuān)賣(mài)法》第十九條第一款規定：“卷煙、雪茄煙和有包裝的煙絲必須申請商標注冊，未經(jīng)核準注冊的，不得生產(chǎn)、銷(xiāo)售?！薄吨腥A人民共和國煙草專(zhuān)賣(mài)法實(shí)施條例》第二十二條規定：“卷煙、雪茄煙和有包裝的煙絲，應當使用注冊商標”。第六十五條規定：“電子煙等新型煙草制品參照本條例卷煙的有關(guān)規定執行?！备鶕鲜鲆幎?，必須使用注冊商標的商品只限于卷煙、雪茄煙、有包裝的煙絲以及電子煙等新型煙草制品。注冊商標是指在我國注冊的有效商標，且其核定使用商品應當包括卷煙、雪茄煙、有包裝的煙絲以及電子煙等新型煙草制品。進(jìn)口的煙草制品及進(jìn)口的電子煙等新型煙草制品也應當遵守上述規定。實(shí)踐證明，在商標自愿注冊的基礎上，在部分特殊商品上保留強制注冊制度，通過(guò)商標管理商品，確有必要。卷煙、雪茄煙、有包裝的煙絲以及電子煙等新型煙草制品屬于《中華人民共和國煙草專(zhuān)賣(mài)法》及其實(shí)施條例中規定的嚴格管控的商品，對其商標注冊及管理上也應嚴格，其使用的商標均應經(jīng)核準注冊后方能使用。

此外，部門(mén)規章對其他特殊商品也有強制使用注冊商標的規定，如原農業(yè)部制定的部門(mén)規章《農藥標簽和說(shuō)明書(shū)管理辦法》（2017年農業(yè)部令第7號）第三十一條規定：“農藥標簽和說(shuō)明書(shū)不得使用未經(jīng)注冊的商標。標簽使用注冊商標的，應當標注在標簽的四角，所占面積不得超過(guò)標簽面積的九分之一，其文字部分的字號不得大于農藥名稱(chēng)的字號?！?/p>